Здравствено рекламирање - дозволено; PRP
Регулативата на ЕУ за здравствени побарувања ги регулира условите под кои храната и другите здравствени производи можат да рекламираат тврдења поврзани со здравјето.
Употребата на рекламирање поврзано со здравјето е предмет на строги барања низ целата Унија. Особено, дистрибутерите на здравствени производи редовно се соочуваат со прашањето до кој степен можат да рекламираат додатоци на храна, диетални производи, козметика, итн. Со изјави поврзани со здравјето. Во основа, секогаш се советува претпазливост кога се воспоставува каузална врска помеѓу рекламираниот производ и физичкиот организам. Ова се тврдења поврзани со здравјето кои се дозволени само доколку тврдениот ефект навистина може да биде докажан научно, како што неодамна повторно потврди ОЛГ Бамберг (одлука за известување од 25.09.2017, Аз: 3 U 117/17).
Во предметниот случај, судот мораше да донесе одлука за допуштеност на рекламирање на козметички производ, што обвинетиот го рекламираше со изјави како што се „исхрана на кожата“, промоција на „структурата за поддршка на кожата“ и „исхрана на колагенските нишки“. Понатаму, во овој контекст се тврди дека структурата на кожата се распаѓа доколку „низите на колагенот не се хранат“, утврди судот. ОЛГ Бамберг процени дека овие изјави се информации поврзани со здравјето, бидејќи и покрај употребата на немедицински вокабулар, се воспоставува одредена каузална врска помеѓу рекламираниот производ и функцијата на кожата. Според член 5 став 1а HCR, ваквите тврдења поврзани со здравјето се дозволени само доколку тврдениот ефект може да биде научно докажан. Од гледна точка на судот, обвинетиот не достави докази за наводна ефикасност на рекламираниот производ и затоа ја одби жалбата на обвинетиот против забраната изречена за него (ОЛГ Бамберг, одлука од 25.09.2017 година, Az: 3 U 117/17).
Регулатива за здравствени побарувања (HCVO)
Регулативата на законот на Унијата бр. 1924/2006 или позната како Регулатива за здравствени побарувања (ХЦВО) од 20 декември 2006 година за прв пат пропишува прописи за исхрана и здравје во врска со храната во цела Европа. Централната цел на регулативата е да се стандардизираат и усогласат претходно различните регулативи на земјите-членки за справување со тврдења за рекламирање поврзани со здравјето за храна. Регулативата за здравствени побарувања не се однесува само на храната, туку и на додатоците на храната, како што покажува упатувањето во чл. 2 став. 1б HCR на дефиницијата во чл. 2 од Директивата 2002/46 ЕЗ.
Идејното раздвојување на тврдењата за исхрана и здравје во насловот на регулативата сугерира дека постои и правна диференцијација помеѓу двете групи на изјави. Вака „нутриционистичките информации“
каква било изјава што објаснува, сугерира или дури индиректно изразува дека храната има особено позитивни нутритивни својства (...) (чл. 2 став. 2 бр. 4 HCR).
Во меѓувреме, „здравствено тврдење“
каква било информација што објаснува, сугерира или дури индиректно изразува дека постои поврзаност помеѓу категоријата храна, храна или една од нејзините компоненти од една страна и здравјето од друга страна (чл. 2 став. 2 бр. 5 HCR).
Потоа, ХЦР ги подредува обете категории на обележување храна на нивните сопствени одредби:
Информации поврзани со здравјето: Принцип на забрана со резервација на дозвола (чл. 10 HCR)
Една од најважните регулативи на HCR е принципот на забрана за резервација на дозвола во чл. 10. Според ова, тврдењата поврзани со здравјето обично се забранети освен ако не ги исполнуваат условите наведени во чл. 10. Овие предуслови вклучуваат, меѓу другото, научни докази за наведената каузална врска (чл. 5 став. 1а), како и дека релевантните информации се вклучени во списокот на дозволени информации на Заедницата (регулатива на ЕУ бр. 432/2012) (чл. 13).
Списокот на дозволени побарувања на Заедницата е резултат на процес кој трае неколку години во кој Европскиот орган за безбедност на храната (ЕФСА) изврши испитување и научна проценка на околу 44.000 здравствени тврдења што претходно биле доставени од земјите-членки Европската комисија конечно го одобри списокот отпечатен во Регулативата 432/2012 на 16 декември 2012 година. Списокот на заедницата ги формулира дозволените информации за секоја од наведените хранливи материи, супстанции, храна и категории на храна и ги специфицира барањата што производот мора да ги исполни за да може да се рекламира со наведените информации.
За витамин Ц, на пример, списокот на заедницата ги вклучува следниве одредби:
Како резултат, можат да се рекламираат само оние производи со позитивен ефект на витамин Ц врз нормалната функција на имунолошкиот систем за време и по интензивна физичка активност, кои содржат доволно витамин Ц за нивно консумирање за да се обезбеди дневно внесување на 200 мг витамин Ц. Особено, производот мора да содржи изјава дека позитивниот ефект се постигнува ако се земаат 200 мг дневно покрај препорачаната дневна доза на витамин Ц.
Целосниот список на дозволени побарувања и условите за нивна употреба се исто така достапни во регистарот на Унијата, интерактивна база на податоци достапна за сите на веб-страницата на Комисијата.
Специјален случај: информации за намалување на ризикот од болести и информации за развојот и здравјето на децата (чл. 14 HCR)
Исклучок од пропишаните прописи е даден со здравствени информации во смисла на чл. 14. Ова вклучува информации за намалување на ризикот од болест и информации за развојот и здравјето на децата.
Терминот „изјава за намалување на ризикот од болест“ значи
секоја изјава што објаснува, сугерира или дури индиректно изразува дека потрошувачката на категорија храна, храна или компонента на храна значително го намалува факторот на ризик за развој на болест кај луѓето “(чл. 2 став. 2 бр. 5 HCVO).
Од друга страна, регулативата нема дефиниција за поимот „информации за развојот и здравјето на децата“. Според судската пракса на ГГ, ова се однесува на информации што експресно тврдат врска помеѓу потрошувачката на храна или некоја од нејзините компоненти и функцијата на организмот на детето, како и информации поврзани со здравјето и развојот кои се специјално наменети за консумирање од страна на децата (БЛГ, Пресуда од 10.12.2015 година, Аз: I ЗР 222/13).
Уредбата предвидува посебни одредби за информации од овие две категории, така што тие не можат да бидат одобрени со вклучување во списокот на заедницата (види погоре), но мора да поминат низ индивидуална постапка за одобрување во согласност со чл. 15 ff.
Информации за исхраната
Според чл. 8 HCR, употребата на информации за исхраната е дозволена само ако се исполнети барањата експлицитно наведени во анексот на уредбата. На пример, производ може да се прогласи за „низок процент на маснотии“ ако производот содржи помалку од 3 g маснотии на 100 g во случај на цврста храна или помалку од 1,5 g маснотии на 100 ml во случај на течна храна.
Одделни одредби се применуваат на компаративните информации (чл. 9 HCR).
Понатаму регулативи за HCVO: обележување на исхраната и профили на исхраната
HCR исто така содржи дополнителни одредби за исхраната и здравствените информации за храната, како што се задолжително обележување на исхраната и воведување на нутриционистички профили.
Според ХЦЦ, кога се користат нутриционистички и здравствени информации, постои обврска соодветно да се обележат хранливите вредности (чл. 7 ХЦР). Откако Регулативата за информации за храна на ЕУ бр. 1169/2011 (LMIV) стапи на сила во декември 2014 година, постои обврска во цела ЕУ да ги обележува нутритивните вредности за скоро сите препакувани јадења, без оглед дали се користат тврдења за исхрана или здравје.
Конечно, одредбите од ХЦР постојано се однесуваат на таканаречените нутриционистички профили, за кои, сепак, во моментов нема униформа регулатива. Во април 2016 година, Европскиот парламент конечно одлучи да ги отстрани нутриционистичките профили од ХЦЦ. Нутриционистичките профили треба да бидат наведени со кои ограничувања производот не смее да надмине за да може да се рекламира со тврдења за исхрана или здравје.
Последици од недопуштени тврдења за рекламирање поврзани со здравјето
Дистрибутерите на здравствени производи кои неправилно ги рекламираат своите производи со тврдења поврзани со здравјето или исхраната мора да очекуваат скапи последици.
Ако надзорните органи открија повреда на ХЦР, тие обично прво ќе издадат забрана. Во итен случај, ова може да биде придружено со казни до 15.000 евра во согласност со Дел 15 HWG. Повторување на лошото дело и покрај претходната забрана може да се казни со затвор до една година (14 фунти HWG).
Покрај државните надзорни тела, сепак, конкурентските компании и здруженијата на конкуренцијата исто така можат да издадат ефективни предупредувања во случај на прекршување на HCR. Сумирано е предупредување во смисла на закон за конкуренција, определување на неконкурентно дело во комбинација со барање за поднесување декларација за прекин и откажување што е казнето. Антиконкурентскиот акт во овој случај е употреба на неовластени тврдења за здравје или исхрана. Тоа е затоа што ова е кршење на чл.10 HCR, што треба да се квалификува како регулатива за однесување на пазарот во смисла на Дел 3а (1) UWG и на тој начин може да предизвика предупредување. Судската практика ја оправдува класификацијата на чл. 10 HCR според законот за конкуренција со фактот дека непочитувањето на одредбата веројатно значително ќе ја наруши конкуренцијата на штета на конкурентите и потрошувачите во смисла на ставот верзија на Дел 3 (1) UWG (на пр. BGH, пресуда од 10.12 .2015 - I ZR 222/13; BGH, пресуда од 09.10.2013 година - I ZR 162/13, BGH, пресуда од 17.01.2013 година - I ZR 5/12).
Предупредувањето обично вклучува барање за доставување декларација за прекин и откажување, за кое често се приложува примерок од писмо. Предмет на ваквата изјава е обврската да се воздржи од предупредуваното однесување во иднина и во случај на повреда, т.е. ако однесувањето се повтори, да плати договорна казна по дискреција на доверителот. Во секој случај, изјавата за прекин и откажување не треба да се потпишува или менува независно без претходно правно испитување.
Со оглед на значителните последици од повредите на ХЦЦ, дистрибутерите на здравствени производи треба внимателно да проверат однапред и, доколку е потребно, да побараат правен совет за рамката во која можат да рекламираат додатоци на храна, лекови, диета или козметички производи со здравствени побарувања.
Тим Рајхелт (адвокат и специјалист адвокат за трудово право)